受訪人 / Edwin Vermulst （比利時(shí)VVGB律師事務(wù)所 創(chuàng)始合伙人）
采訪人 / 吳昊 （世界海關(guān)組織 官員）
事實(shí)上，過去10年來，中國一直是歐盟貿(mào)易防御措施的主要目標(biāo)。歐盟對(duì)種類繁多的中國產(chǎn)品實(shí)施了貿(mào)易防御措施，其中最主要的包括鋼鐵產(chǎn)品、其他金屬產(chǎn)品、化工產(chǎn)品、機(jī)械產(chǎn)品等。進(jìn)一步講，對(duì)歐出口規(guī)模較大的任何中國企業(yè)，即便出口數(shù)量合理，都有可能成為歐盟貿(mào)易防御措施的目標(biāo)。這是由于：（1）歐盟所面臨的因來自中國的所謂的不公平競爭而要求其保護(hù)本土產(chǎn)業(yè)的壓力日益增加，則會(huì)選擇以中國企業(yè)作為貿(mào)易防御措施的目標(biāo)；（2）現(xiàn)有的貿(mào)易防御規(guī)則得到升級(jí)，這些規(guī)則具有較強(qiáng)的自由裁量屬性，且部分是為指向中國的。
最有可能面臨貿(mào)易防御措施的企業(yè)是那些歐盟認(rèn)為在中國產(chǎn)能過剩而歐盟自身也較強(qiáng)的相應(yīng)產(chǎn)業(yè)。因此，鋼鐵產(chǎn)品、鋁產(chǎn)品、陶瓷、水泥、平板玻璃、風(fēng)能、造船等行業(yè)，都面臨著貿(mào)易防御調(diào)查的更大威脅。值得注意的是，迄今為止，歐盟對(duì)來自中國的高附加值/具有復(fù)雜技術(shù)的產(chǎn)品所啟動(dòng)的調(diào)查相對(duì)有限。但最近還是有一些這方面的案例，包括針對(duì)電動(dòng)自行車、太陽能電池板、無線廣域網(wǎng)調(diào)制解調(diào)器（該案并未采取措施就終止了）、貨物掃描系統(tǒng)、壓縮機(jī)等。因此，技術(shù)先進(jìn)的產(chǎn)品也可能成為貿(mào)易防御案件的標(biāo)的，尤其是歐盟已注意到，中國在機(jī)器人等領(lǐng)域產(chǎn)能過剩。
此外，從實(shí)務(wù)角度，還可以考慮這些可能產(chǎn)生貿(mào)易防御措施的風(fēng)險(xiǎn)指標(biāo)：（1）歐盟相關(guān)本土產(chǎn)業(yè)表現(xiàn)不佳；（2）歐盟相關(guān)本土產(chǎn)業(yè)在歐盟市場占有率高并且希望擴(kuò)張?jiān)跉W盟的地位，而這些產(chǎn)業(yè)在中國沒有利益或僅有很少的利益；（3）只有一兩家歐盟生產(chǎn)商生產(chǎn)某種產(chǎn)品，其中一家歷來是歐洲市場的領(lǐng)導(dǎo)者，但最近似乎受到了中國進(jìn)口產(chǎn)品的挑戰(zhàn)。
上述回答提供了一些示例，但不應(yīng)視為全面或詳盡的清單。
歐盟的決定明顯受到兩個(gè)因素的驅(qū)動(dòng)。首先，歐盟的動(dòng)機(jī)是希望與中國保持積極的關(guān)系。其次，歐盟受到國內(nèi)進(jìn)口商、上下游產(chǎn)業(yè)（包括太陽能安裝企業(yè)）的嚴(yán)重影響和壓力。
我們可以得到的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)是，一方面，中國企業(yè)要全面配合調(diào)查，并對(duì)不公平的措施提出反對(duì)，這一點(diǎn)很重要；另一方面，中國企業(yè)要確保其歐盟客戶，即進(jìn)口商、分銷商和終端用戶（除基礎(chǔ)消費(fèi)品外）對(duì)調(diào)查及所采取的任何措施提出強(qiáng)烈反對(duì)。另外，很重要的一點(diǎn)是，既要從中國企業(yè)的這一端，也要結(jié)合歐盟用戶／進(jìn)口商的利益，組織起來對(duì)調(diào)查提出反對(duì)，協(xié)調(diào)好中歐兩方面的關(guān)系，避免各自打各自算盤的情況。中國政府的支持也很重要，面對(duì)不合理的貿(mào)易防御措施，政府可以出面向WTO提起爭端解決。
基于232條款，美國對(duì)鋼材產(chǎn)品征收25%的關(guān)稅。為了避免鋼材產(chǎn)品因貿(mào)易轉(zhuǎn)移效應(yīng)而流入歐盟，歐盟于2018年3月26日啟動(dòng)了對(duì)28種鋼材產(chǎn)品的保障措施調(diào)查。2018年7月，歐盟以關(guān)稅配額的形式對(duì)23類產(chǎn)品實(shí)施臨時(shí)保障措施，對(duì)超過關(guān)稅配額的進(jìn)口產(chǎn)品加征25%的關(guān)稅。
最終措施也是采取了關(guān)稅配額的形式，歐盟在2019年2月1日對(duì)26個(gè)產(chǎn)品類別中超出了配額的進(jìn)口部分加征25%的附加關(guān)稅。這些措施將持續(xù)到2021年6月30日。受該措施規(guī)制的產(chǎn)品的完整清單及關(guān)稅配額詳情分別載于《歐盟委員會(huì)對(duì)某些鋼材產(chǎn)品進(jìn)口實(shí)施最終保障措施的第 2019/159號(hào)條例》附件一和附件四的表一和表二中。
就中國而言，措施所覆蓋的產(chǎn)品種類是第3, 4, 6, 8, 10, 12, 15, 18, 19, 21, 22, 24, 25, 26, 27和28類。對(duì)中國來說，根據(jù)歐洲議會(huì)和歐盟理事會(huì)《關(guān)于進(jìn)口共同規(guī)則的2015/478號(hào)條例》第18條中關(guān)于發(fā)展中國家的例外，特定產(chǎn)品種類（即第1, 2, 5, 7, 9, 13, 14, 16, 17和20類）被排除在保障措施的范圍之外，根據(jù)該條款，對(duì)于WTO的發(fā)展中國家成員，在其占對(duì)歐盟進(jìn)口總量的份額不超過3%之前，這些成員是被排除在措施適用范圍之外的。歐盟委員會(huì)打算定期，至少在每年年底，對(duì)采取保障措施的情況進(jìn)行評(píng)估，以此來審查是否有國家超過上述門檻，以及是否最終應(yīng)納入在特定產(chǎn)品類別的保障措施范圍之中。因此，當(dāng)前對(duì)某些產(chǎn)品種類排除在保障措施適用范圍之外，對(duì)中國來說并非是一種優(yōu)待，而且如果中國的進(jìn)口超過了3%的門檻，也是會(huì)發(fā)生變化的。
關(guān)于關(guān)稅配額的工作，下列信息是有用的：
（1）就中國而言，對(duì)于適用保障措施的每一類產(chǎn)品，在2015—2017年期間，對(duì)占?xì)W盟進(jìn)口總量5%以上的國家都有特定的國別配額。各關(guān)稅配額的剩余部分或者剩余配額將按照實(shí)施保障措施期間平均分?jǐn)偟矫考径鹊年P(guān)稅配額，以先到先得的方式分配。
（2）每個(gè)季度配額的使用在各季度末之后的歐盟委員會(huì)的第二十個(gè)工作日停止。在每個(gè)季度末，關(guān)稅配額的未使用余額將自動(dòng)轉(zhuǎn)入下一個(gè)季度。在適用最終關(guān)稅配的各年度最后一個(gè)季度末未使用的余額，不會(huì)轉(zhuǎn)入下一年度。
（3）某一特定國家的相關(guān)配額用盡，從該國家的進(jìn)口可以用相同產(chǎn)品類別的關(guān)稅配額的剩余部分/剩余配額。但是，這項(xiàng)規(guī)定只在適用最終關(guān)稅配額的各年度最后一個(gè)季度中才可適用。
（4）關(guān)于關(guān)稅配額下和非使用關(guān)稅配額的進(jìn)口動(dòng)態(tài)的數(shù)據(jù)，由歐盟委員會(huì)公開發(fā)布并每天更新。有關(guān)關(guān)稅配額使用情況的資料，可在以下網(wǎng)址查詢：
http://ec.europa.eu/taxation_customs/dds2/taric/quota_consultation.jsp。
在針對(duì)中國的反傾銷調(diào)查中，中國企業(yè)的出口價(jià)格是以其對(duì)歐盟的實(shí)際出口價(jià)格為基礎(chǔ)來確定的（并根據(jù)WTO規(guī)則進(jìn)行必要的調(diào)整）。
對(duì)于正常價(jià)值的確定，規(guī)則更為復(fù)雜。由于歐盟認(rèn)為中國不符合作為市場經(jīng)濟(jì)體的五個(gè)宏觀經(jīng)濟(jì)層面的標(biāo)準(zhǔn)，因此歐盟在采取反傾銷措施時(shí)將中國以非市場經(jīng)濟(jì)國家來對(duì)待。因此，在2017年12月19日之前，根據(jù)歐洲議會(huì)和歐盟理事會(huì)《關(guān)于對(duì)自非歐盟國家傾銷進(jìn)口采取防御措施的2016/1036號(hào)條例》第2條第7（a）款，對(duì)于中國出口商的確定正常價(jià)值時(shí)適用“類似國方法”的規(guī)制。該條款規(guī)定，如果是從該條腳注中所列的非市場經(jīng)濟(jì)體（包括中國）的進(jìn)口，正常價(jià)值必須以作為市場經(jīng)濟(jì)體的第三國的價(jià)格或推定價(jià)格為基礎(chǔ)計(jì)算，或以從此類第三國出口至其他國家（包括歐盟）的價(jià)格為基礎(chǔ)計(jì)算；若不可能使用前述價(jià)格，則以其他任何合理價(jià)格為基礎(chǔ)，包括經(jīng)過合理調(diào)整后的類似產(chǎn)品實(shí)付或應(yīng)付價(jià)格，如有必要，可包括合理的利潤。該條例第2條第7（b）款規(guī)定了市場經(jīng)濟(jì)待遇的例外，并規(guī)定在與從中國、越南、哈薩克斯坦的進(jìn)口，以及任何在啟動(dòng)調(diào)查之日就是WTO成員的非市場經(jīng)濟(jì)國家的有關(guān)反傾銷調(diào)查中，根據(jù)相關(guān)被調(diào)查的出口生產(chǎn)商所提出的經(jīng)適當(dāng)證實(shí)的請(qǐng)求，如果顯示這些生產(chǎn)商是以符合市場經(jīng)濟(jì)條件的方式生產(chǎn)、銷售有關(guān)同類產(chǎn)品并且滿足市場經(jīng)濟(jì)待遇標(biāo)準(zhǔn)的，則正常價(jià)值必須根據(jù)標(biāo)準(zhǔn)的方法（即“市場經(jīng)濟(jì)”）來確定。如果不能確定出口生產(chǎn)商具有市場經(jīng)濟(jì)待遇的條件，則將對(duì)其適用第二條第（7）項(xiàng)第（a）點(diǎn)的非市場經(jīng)濟(jì)規(guī)則。
也就是說，在2017年12月19日，歐盟修改了反傾銷的基本法規(guī)，取消了對(duì)WTO成員使用“類似國方法”，代之以其他方法。此次修改是由于《中國加入世貿(mào)組織議定書》第15（a）（ii）段于2016年12月11日到期的結(jié)果，該段許可其他世貿(mào)組織成員在該日之前在涉及中國的反傾銷程序中使用“類似國方法”計(jì)算正常價(jià)值。
雖然歐盟對(duì)各國采取中立態(tài)度，但其新的方法仍是針對(duì)中國的出口生產(chǎn)商，這可在其發(fā)布的“《中國國家報(bào)告》”中得到確認(rèn)，2017年12月19日以后，在對(duì)中國發(fā)起的所有反傾銷初審調(diào)查和復(fù)審調(diào)查中，均采用新的方法確定正常價(jià)值，今后這種情況很可能會(huì)繼續(xù)下去。
經(jīng)過了近5年的磋商，歐盟于2018年6月7日修訂了反傾銷和反補(bǔ)貼法律的某些方面。這些變化大多是保護(hù)主義的，并且對(duì)出口商不利。所帶來的變化可概括如下：
（1）取消了“較低關(guān)稅規(guī)則”：“較低關(guān)稅規(guī)則”不適用于反補(bǔ)貼稅案件。在反傾銷程序中對(duì)于原材料的價(jià)格結(jié)構(gòu)性扭曲的情況，如果原材料單獨(dú)占到被調(diào)查產(chǎn)品生產(chǎn)成本的17%的，則“較低關(guān)稅規(guī)則”也不適用。原材料價(jià)格結(jié)構(gòu)性扭曲包括經(jīng)合組織清單上所列的種類（例如雙重定價(jià)方案，出口稅，配額和禁令，出口的財(cái)政稅，許可證要求，最低出口價(jià)格，增值稅的退稅、減稅或撤銷，合格的出口商名單和國內(nèi)市場義務(wù)）。歐盟保留在必要時(shí)在適當(dāng)時(shí)候擴(kuò)大該清單的可能性。
（2）新的損害幅度計(jì)算規(guī)則：首先，為了在反傾銷和反補(bǔ)貼調(diào)查中計(jì)算損害幅度，將用至少6%的目標(biāo)利潤來確定無損害價(jià)格。在同樣的情況下，盈利水平需要包括投資的全部成本、研發(fā)和創(chuàng)新也可考慮在內(nèi)。其次，用于計(jì)算損害幅度的歐盟生產(chǎn)商的生產(chǎn)成本現(xiàn)在包括符合社會(huì)環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)、多邊環(huán)境協(xié)定與國際勞動(dòng)組織相關(guān)公約的合規(guī)成本、在標(biāo)準(zhǔn)的5年措施期間將產(chǎn)生的未來成本。
（3）社會(huì)和環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)包括：不遵守社會(huì)和環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)可作為拒絕價(jià)格承諾的基礎(chǔ)，而遵守社會(huì)和環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)的較高成本可作為中期審查的基礎(chǔ)。
（4）對(duì)價(jià)格承諾采用了更嚴(yán)格的規(guī)則。
（5）擴(kuò)大了（措施適用的）地域范圍：如果被調(diào)查產(chǎn)品在專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架范圍內(nèi)大量消費(fèi)，反傾銷和反補(bǔ)貼措施也將適用于這些區(qū)域。
（6）強(qiáng)化了依職權(quán)調(diào)查的規(guī)則，以及“報(bào)復(fù)的威脅”應(yīng)被視為允許歐盟委員會(huì)自行啟動(dòng)調(diào)查的一種特殊情況。
（7）調(diào)查期限縮短：將在展開調(diào)查后7個(gè)月內(nèi)（最多8個(gè)月內(nèi)）采取臨時(shí)措施，調(diào)查期限已（由15個(gè)月）減至14個(gè)月。
積極的一點(diǎn)改變是，引入了一個(gè)“披露前階段”。從向公共披露臨時(shí)措施之日起3周內(nèi)，不征收臨時(shí)關(guān)稅，但在此期間將對(duì)進(jìn)口進(jìn)行登記，以便可能追溯適用臨時(shí)措施。在披露前階段未進(jìn)行登記和無大量存貨的話，可以調(diào)整損害幅度。此外，如果歐盟委員會(huì)決定某項(xiàng)措施不應(yīng)予以延續(xù)，則在進(jìn)行期滿審查期間所征收的反傾銷稅和反補(bǔ)貼稅將予以償還。
從企業(yè)的角度來看，出口到國外市場，尤其是出口到歐盟市場時(shí)，出口生產(chǎn)商對(duì)價(jià)格和供應(yīng)鏈規(guī)劃的考慮是非常重要的。傾銷幅度的計(jì)算是一項(xiàng)復(fù)雜的工作，而且確定正常價(jià)值的最新規(guī)則已經(jīng)出臺(tái)。因此，對(duì)于對(duì)歐盟有大量出口的中國企業(yè)來說，聘請(qǐng)律師事先對(duì)其數(shù)據(jù)和信息進(jìn)行評(píng)估是非常重要的。這是因?yàn)椋?br>
（1）傾銷幅度計(jì)算的時(shí)間段是發(fā)起調(diào)查程序前一年的期間；（2）一旦遭遇調(diào)查，被調(diào)查的出口商要在很短的30天時(shí)間內(nèi)就要以非常精確的格式來回復(fù)反傾銷調(diào)查問卷中的詳細(xì)數(shù)據(jù)要求。如果同時(shí)展開反傾銷和反補(bǔ)貼稅調(diào)查，問題就更復(fù)雜，因?yàn)橹挥?0天的時(shí)間來答復(fù)反傾銷和反補(bǔ)貼稅兩方面的問卷。
在補(bǔ)貼方面，歐盟委員會(huì)的調(diào)查也是非常徹底和全面的。根據(jù)自2010年起針對(duì)中國進(jìn)行反補(bǔ)貼調(diào)查以來，我們可以掌握到歐盟關(guān)于確定利潤的方法和基準(zhǔn)的實(shí)際做法的信息。建議的做法是預(yù)先評(píng)估企業(yè)的補(bǔ)貼情況。
綜上所述，如果企業(yè)意識(shí)到即將到來的調(diào)查風(fēng)險(xiǎn)，提前做好準(zhǔn)備是必要的。此外，即使企業(yè)沒有感受到臨近的風(fēng)險(xiǎn)，重要的是要聽取法律意見，了解歐盟的規(guī)則和數(shù)據(jù)要求，以便對(duì)這些復(fù)雜的領(lǐng)域有一個(gè)概覽和理解。
此外，對(duì)中國企業(yè)也非常重要的是，應(yīng)盡可能收集和保存有關(guān)歐盟本土產(chǎn)業(yè)定價(jià)和定價(jià)實(shí)踐的信息，以及歐盟本土產(chǎn)業(yè)的具體情況，以便針對(duì)歐盟國內(nèi)生產(chǎn)者提出可信的抗辯。
而且，中國企業(yè)需要與歐盟客戶/進(jìn)口商保持良好的信息渠道，以提前獲得任何即將進(jìn)行的調(diào)查、歐盟市場趨勢的信息，包括就有關(guān)產(chǎn)品而言的任何傳言或歐盟生產(chǎn)者對(duì)中國競爭對(duì)手的不滿。
反傾銷稅與關(guān)稅類似，是由歐盟進(jìn)口商支付（除非中國公司通過關(guān)聯(lián)公司在歐盟進(jìn)口和銷售）。如果采取了反傾銷措施，就必須繳納反傾銷稅。對(duì)企業(yè)來說，一貫的謹(jǐn)慎做法是通過制定合同條款來確保反傾銷稅的負(fù)擔(dān)不落在出口的中國企業(yè)身上，而是落在采購的進(jìn)口商／客戶一方。
雖然沒有迅速地補(bǔ)救措施來避免財(cái)務(wù)影響或后續(xù)的業(yè)務(wù)損失，但根據(jù)中國公司的產(chǎn)品和合作水平以及出口相關(guān)的特定環(huán)境，在實(shí)施最終措施的1年后可以嘗試通過中期審查降低關(guān)稅稅率。此類行動(dòng)的提前準(zhǔn)備是非常重要的。
如前所述，關(guān)鍵是要避免完全或部分承擔(dān)所征收的關(guān)稅，以及通過轉(zhuǎn)運(yùn)或其他手段規(guī)避關(guān)稅。
如果一家企業(yè)在原調(diào)查期間沒有將產(chǎn)品出口到歐盟，則可以請(qǐng)求進(jìn)行新來者（新進(jìn)入市場的企業(yè)）審查，從而對(duì)某特定公司適用特定的關(guān)稅稅率。要求進(jìn)行這種審查需要滿足幾個(gè)門檻性要求，這也取決于案件情況。
此外，根據(jù)企業(yè)銷售的產(chǎn)品，也可以選擇進(jìn)行中期審查，從而將特定的產(chǎn)品類型排除在措施范圍之外。此外，該企業(yè)還可以與進(jìn)口商聯(lián)系，看看是否可以申請(qǐng)最終用途下的減免待遇。
重要的一點(diǎn)是，為了在第一階段和第二階段中啟動(dòng)審查并獲得好的結(jié)果，根據(jù)對(duì)數(shù)據(jù)的預(yù)先分析，在歐盟當(dāng)局之前以合適的方式準(zhǔn)備提出適當(dāng)?shù)恼?qǐng)求。
在傳統(tǒng)上中國政府在反傾銷案中的作用有限，關(guān)鍵要記住，反傾銷工具涉及的以及所處理的是具體出口商/外國生產(chǎn)者的定價(jià)行為。因此，中國政府的作用限于在收到歐盟委員會(huì)的信息后進(jìn)行外交溝通，并在特殊情況下為談判解決做出努力。配合并提供相關(guān)信息、接受歐盟委員會(huì)官員的核查、對(duì)包括歐盟法院在內(nèi)的機(jī)構(gòu)所實(shí)施的各項(xiàng)措施提出爭議等，這些工作應(yīng)該由中國企業(yè)承擔(dān)。
對(duì)于反補(bǔ)貼案件，情況則不同，中國政府的參與是很重要的。VVGB律師事務(wù)所代理中國政府參加了諸多反補(bǔ)貼案件中（包括對(duì)太陽能電池板、太陽能玻璃、熱軋扁平鋼鐵產(chǎn)品、有機(jī)涂層鋼和玻璃纖維制品的反補(bǔ)貼）的應(yīng)對(duì)工作。在一個(gè)反補(bǔ)貼案件中，中國政府會(huì)在正式啟動(dòng)案件之前與歐盟委員會(huì)磋商，針對(duì)歐方不合理的主張?zhí)岢鲈敿?xì)的意見來維護(hù)中方立場。由于反補(bǔ)貼措施是以具體公司為基礎(chǔ)所實(shí)施的，所以中國政府的介入可以為相關(guān)中國公司的努力發(fā)揮補(bǔ)充作用。
受訪人簡介：
Edwin Vermulst先生自1985年開始從事國際貿(mào)易法和歐盟法的研究和實(shí)務(wù)工作，是比利時(shí)VVGB Advocaten律師事務(wù)所（位于PLACE DESBARRICADES 13，1000 BRUSSELS, BELGIUM）的創(chuàng)始合伙人之一。他是WTO爭端解決機(jī)制下美國訴墨西哥—對(duì)源自美國的高果糖玉米糖漿的反傾銷調(diào)查案的專家組成員。他還是《世界貿(mào)易雜志》的主編，并在伯爾尼世界貿(mào)易研究所和巴塞羅那國際經(jīng)濟(jì)法律與政策項(xiàng)目中擔(dān)任教職，也是歐洲國際政治經(jīng)濟(jì)中心(ECIPE)的咨詢委員會(huì)成員。Vermulst先生被錢伯斯、法律名人錄、法律500強(qiáng)和拉什福德報(bào)告等選為頂級(jí)國際貿(mào)易實(shí)務(wù)從業(yè)者。法律名人錄已將他列為全球頂級(jí)貿(mào)易律師達(dá)4年之久。
（注：原文為英文訪談，由上海海關(guān)學(xué)院朱秋沅教授翻譯，經(jīng)世界海關(guān)組織官員吳昊審校。）
文章來源
《中國海關(guān)》雜志2019年第4期